Получите бесплатную консультацию
юриста по телефонам прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86
Москва
+7 (812) 332 53 16
Санкт-Петербург
| | Долги

Пп 26 п 2 ст 149 нк рф

(Комментарий к письму Минфина России от 01.04.2008 № 03-07-15/44)

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

Минфин России в письме от 01.04.2008 № 03-07-15/44 еще раз прокомментировал порядок применения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, который, напомним, начал действовать с 1 января 2008 года. Чиновники и ранее неоднократно высказывались по данной теме (см. письма Минфина России от 25.12.2007 № 03-07-11/640, от 29.12.2007 № 03-07-11/648, от 08.02.2008 № 03-11-04/2/30, от 13.02.2008 № 03-07-07/11), однако продолжающиеся вопросы от налогоплательщиков вынудили ведомство выпустить еще одно разъяснение, которое представляет собой обобщенную информацию по данному вопросу.

Указанный выше подпункт указывает, что освобождается от уплаты НДС на территории РФ реализация (или передача) исключительных прав на программы для ЭВМ, полезные модели, ноу-хау и т.п., а также реализация прав на их использование на основании лицензионного договора.

Поскольку понятие лицензионного договора определено гражданским законодательством, то для верного применения положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ необходимо определить, какой вид договора будет относиться к лицензионным (согласно п. 1 ст. 11 НК РФ).

В соответствии со статьей 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор).

Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (неисключительная лицензия) или предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Согласно статье 1259 ГК РФ в отношении программ для ЭВМ или баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в федеральном органе исполнительной власти. (Также добровольной является госрегистрация топологии интегральных микросхем (ст. 1452 ГК РФ)).

Таким образом, к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, относятся в том числе:

- передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, то есть на основании как исключительной, так и неисключительной лицензии;

- передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи результатов интеллектуальной собственности. Поэтому если при передаче прав предоставляются материальные носители (например, тара или технические средства защиты), документация или необходимые принадлежности, то их передача не облагается НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. При этом суммы НДС, предъявленные поставщиками в том числе материальных носителей, документации и других принадлежностей, учитываются в стоимости соответствующих товаров и к вычету не принимаются.

Таким образом, то, что не подпадает под определение лицензионного договора, подлежит налогообложению НДС, а именно:

Необходимо иметь в виду, что Минфин России в целях налогообложения НДС приравнивает заключение лицензионных договоров путем «упаковочной лицензии» к заключению договоров купли-продажи.

Пункт 3 ст. 1286 ГК РФ определяет упаковочную лицензию как предоставление права использования программного продукта путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Однако для освобождения от уплаты НДС необходимо, чтобы лицензионный договор был уже подписан на момент реализации.

Помимо этого, чиновники указали, что при приобретении у иностранной организации прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным (сублицензионным) договорам российская организация удерживать налог не должна.

А также что в соответствии с п. 8 ст. 149 НК РФ порядок применения НДС в отношении услуг по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, заключенных до 1 января 2008 года, зависит от момента фактического оказания таких услуг:

  • оказание услуг произошло до 1 января 2008 года – НДС 18%;
  • оказание услуг после 1 января 2008 года – освобождение от налогообложения;
  • если права переданы до 1 января 2008 года и использовались до и после этой даты, то НДС уплачивается только в части стоимости услуг по передаче прав, оказанных до 1 января 2008 года.

115280 г. Москва, а/я 16 admin

Телефоны (495) 258-00-27 , 8-800-250-00-27, (499) 350-62-64

Пп 26 п 2 ст 149 нк рф

Обществом во 2 квартале 2013 года был заключен договор поставки для нужд бюджетного учреждения. Предметом данного договора являлась комплексная учебная система для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01. В разделе «цена договора и порядок расчетов» указано, что цена настоящего договора включает сумму НДС.

Однако в спецификации к договору поставки указано: наименование оборудования, место поставки, страна происхождения, ед. измерения в шт., количество, цена в руб., сумма руб. Сумма НДС не выделена.

Учитывая, что комплексная учебная система для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01 включает в себя неотъемлемую часть, без которой невозможно ее использование, а именно программный комплекс для комплексной учебной системы для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01. Общество для заключения контракта в адрес заказчика была направлена спецификация с выделением в наименовании оборудования, сопутствующих услуг в виде: 1. Комплексная учебная система для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01. с указанием цены и выделением суммы НДС по ставке 18%, и 1.1 Программный комплекс для комплексной учебной системы для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01 с указанием цены без НДС.

Однако, заказчиком данная спецификация не была принята с учетом требований ст. 41.12 ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005 №94-ФЗ, в связи с чем Общество было вынуждено указать в спецификации наименование товара без выделения сопутствующего оборудования.

В связи с тем, что реализация программного комплекса для комплексной учебной системы для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01 в соответствии с п.п.26 п.2 ст. 149 НК РФ подпадает под операции, не подлежащие налогообложению, НДС со стоимости программного комплекса не исчислялся.

На основании вышеизложенного, прошу дать разъяснения о правомерности применения льготы в соответствии с п.п.26 п.2 ст. 149 НК РФ при наличии счет-фактуры выставленной в адрес заказчика (покупателя) с одним наименованием товара «комплексная учебная система для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01» и указанием суммы НДС только в части товара облагаемого по ставке 18%, товарной накладной с указанием наименования товара и сопутствующего оборудования.

29 Июля 2013, 15:05 Яна, г. Волгоград

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

Ответы юристов (3)

Честно говоря я считаю что здесь Вами идет подмена одного понятия другим: право на использование результата интеллектуальной деятельности это одно, а реализация товара, использование которого без соответствующего программного обеспечения невозможно, это совсем другое. Таким образом программа является составной частью именно частью товара «комплексная учебная система для развития и отработки навыков эндоскопической лапароскопии, ЭНСИМ-Л.01» и не может рассматриваться отдельно.

Подтверждает это Письмо Минфина РФ от 01.04.2008 N 03-07-15/44

<О взимании НДС с операций по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности> где прямо сказано

передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на

основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных. Поэтому если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. При этом суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные поставщиками, в том числе материальных носителей, документации, технических средств защиты и других принадлежностей, использованных при осуществлении операций по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих налогообложению, согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 Кодекса учитываются в стоимости соответствующих товаров (работ, услуг) и к вычету не принимаются.

Поэтому я считаю действия заказчика обоснованными

Есть вопрос к юристу?

В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В силу пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость.

Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных

микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование

указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В соответствии с разъяснениями Минфина России (Письма от 02.06.2008 N 03-07-08/134, от 07.10.2010 N 03-07-07/66) услуги по обновлению программы, передачу права по смешанным договорам следует облагать НДС в общеустановленном порядке по ставке 18% согласно п. 3 ст. 164

Учитывая, что разработанный программный комплекс учебной системы можно

расценить в конкретизированной спецификации не как передачу исключительных прав на саму систему, думаю, что данную позицию в контракте не следует выделять отдельно, а указывать как сопутствующее оборудование. Думаю, в этом и логика заказчика.

Ключевой момент Вашей ситуации заключается в том, что реализация комплексной учебной системы ЭНСИМ-Л.01 вместе с неотъемлемым программным продуктом осуществляется Обществом в адрес бюджетного учреждени на основании договора поставки.

Подпунктом 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ установлено, что не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав, в частности, на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, обязательным условием для применения льготы по НДС, закрепленной в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ является наличие лицензионного договора, составленного в письменной форме (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Ввиду того, что реализация учебной системы ЭНСИМ-Л.01 и ее неотъемлемого программного продукта осуществляется по договору поставки, то сумма НДС должна исчисляться и со стоимости учебной системы, и со стоимости программного продукта.

Правомерность моих выводов подтверждают разъяснения контролирующих органов (Письмо Минфина России от 12.01.2009 N 03-07-05/01, Письмо ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@, Письмо УФНС России по г. Москве от 30.03.2012 N 16-15/27670, Письмо Минфина России от 21.02.2008 N 03-07-08/36).

В связи с многочисленностью разъяснений контролирующих органов и отсутствия сложившейся судебной практики по данному вопросу, если Общество применит льготу по пп.26 п.2 ст.149 НК РФ и не исчислит НДС со стоимости программного продукта, то это приведет к значительным рискам предъявления претензий со стороны налоговых органов в ходе налоговой проверки.

— начислять НДС на всю стоимость по договору;

— в счет-фактуре не выделять отдельной строкой программынй продукт.

Ищете ответ?

Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

Пп 26 п 2 ст 149 нк рф

К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 19.07.2007 N 195-ФЗ

"О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В ОТДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ АКТЫ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В ЧАСТИ ФОРМИРОВАНИЯ

БЛАГОПРИЯТНЫХ НАЛОГОВЫХ УСЛОВИЙ

ДЛЯ ФИНАНСИРОВАНИЯ ИННОВАЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ">

Инновация - нововведения в области техники, технологии, организации труда и управления, основанные на использовании достижений науки и передового опыта, а также использование этих новшеств в самых разных областях и сферах деятельности (Современный экономический словарь).

Во-первых, согласно дополненному пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ с 01.01.2008 не будет облагаться НДС реализация:

- исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау);

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

- прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Во-вторых, расширена льгота по НИОКР. До внесения изменений от обложения НДС освобождалось выполнение таких работ за счет средств бюджетов и специализированных фондов, а также их выполнение учреждениями образования и научными организациями на основе хозяйственных договоров (пп. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ). С 01.01.2008 освобождается от обложения НДС выполнение НИОКР организациями. Однако введены обязательные условия и требования к НИОКР. Они относятся к созданию новых продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий, если в состав данных работ включаются следующие виды деятельности:

а) разработка конструкции инженерного объекта или технической системы;

б) разработка новых технологий, то есть способов объединения физических, химических, технологических и других процессов с трудовыми процессами в целостную систему, производящую новую продукцию (товары, работы, услуги);

в) создание опытных (то есть не имеющих сертификата соответствия) образцов машин, оборудования, материалов, обладающих характерными для нововведений принципиальными особенностями и не предназначенных для реализации третьим лицам, их испытание в течение времени, необходимого для получения данных, накопления опыта и отражения их в технической документации.

Новым пп. 26, которым дополнен п. 3 ст. 149 НК РФ, уточнено, что от обложения НДС освобождаются следующие операции:

- уступка (приобретение) прав (требований) кредитора по обязательствам, вытекающим из договоров займа (в денежной форме) или кредитного договора;

- исполнение заемщиком обязательств перед новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки.

Ранее указанные операции освобождались от обложения НДС согласно ст. 155 НК РФ.

С 01.01.2008 в качестве целевого финансирования будут признаваться также средства, полученные из иных фондов поддержки научной или научно-технической деятельности, зарегистрированные в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 23.08.1996 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике". Конкретный перечень этих фондов установит Правительство РФ.

Организации, осуществляющие научно-техническую деятельность, получили возможность начислять амортизацию в ускоренном порядке, с применением повышающего коэффициента, но лишь по тем основным средствам, которые используются только в научно-технической деятельности. Размер коэффициента не может превышать 3, а конкретное его значение устанавливает сама организация в учетной политике для целей налогообложения. Кроме того, с 01.01.2008 увеличен лимит признания расходов на формирование фондов финансирования НИОКР с 0,5 до 1,5% дохода налогоплательщика.

Если меня нет не форуме, значит я усердно работаю

К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ

ОТ 19.07.2007 N 195-ФЗ

"О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В ОТДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ АКТЫ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В ЧАСТИ ФОРМИРОВАНИЯ БЛАГОПРИЯТНЫХ

НАЛОГОВЫХ УСЛОВИЙ ДЛЯ ФИНАНСИРОВАНИЯ

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

- операций, освобождаемых от обложения НДС;

- доходов, не облагаемых налогом на прибыль;

- амортизируемого имущества, в отношении которого применяется ускоренная амортизация;

- расходов, учитываемых при применении УСНО.

Изменения вступают в силу с 01.01.2008. Рассмотрим некоторые из них.

- исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау);

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

- права на использование данных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Отметим, что в этой норме перечислены исключительные права не на все результаты интеллектуальной деятельности. Отсутствуют, например, исключительные права на селекционные достижения, авторские права (за исключением исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных). Не указаны исключительные права на приравненные к результатам интеллектуальной деятельности средства индивидуализации, в частности на фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания.

Речь идет о реализации исключительного права или права пользования на результаты интеллектуальной деятельности. Согласно п. 1 ст. 1233 ГК РФ, вступающей в силу с 01.01.2008, правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности путем:

- его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права);

- предоставления другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора, что не влечет переход исключительного права к лицензиату.

Так как новые операции, не облагаемые НДС, включены в п. 2 ст. 149 НК РФ, налогоплательщик не вправе отказаться от льготы, освобождающей их от налогообложения. Новшество применяется с 01.01.2008 с учетом п. 8 данной статьи, согласно которому в переходный период операция освобождается от налогообложения, если момент реализации исключительных прав и прав пользования наступил после указанной даты независимо от момента оплаты.

НИОКР. Действующая редакция п. 3 ст. 149 НК РФ освобождает от налогообложения НИОКР, указанные в пп. 16, то есть выполняемые:

- за счет средств бюджетов, Российского фонда фундаментальных исследований, Российского фонда технологического развития, внебюджетных фондов министерств, ведомств, ассоциаций, образуемых для этих целей;

- учреждениями образования и научными организациями на основе хозяйственных договоров.

Законодатель расширил перечень НИОКР, освобождаемых от налогообложения, добавив пп. 16.1 в п. 3 ст. 149 НК РФ. Поэтому в 2008 г. будет освобождено выполнение организациями научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, относящихся к созданию новых продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий, если эти работы включают:

- разработку конструкции инженерного объекта или технической системы;

- разработку новых технологий;

- создание опытных (не имеющих сертификата соответствия) образцов машин, оборудования, материалов, обладающих характерными для нововведений принципиальными особенностями и не предназначенных для реализации третьим лицам, их испытание в течение времени, необходимого для получения данных, накопления опыта и отражения их в технической документации.

Введены два новых понятия - "новая продукция" и "новые технологии". Во избежание неоднозначной трактовки дана расшифровка понятия новых технологий - способы объединения физических, химических, технологических и других процессов с трудовыми процессами в целостную систему, производящую новую продукцию (товары, работы, услуги). Это определение может быть использовано в целях применения иных глав НК РФ, в которых оно встречается. В то же время термин "новая продукция" остался нераскрытым, в связи с этим возможно его неоднозначное толкование.

Налогоплательщик вправе отказаться от права освобождения от налогообложения перечисленных в пп. 16.1 п. 3 ст. 149 НК РФ операций.

Ускоренная амортизация. В соответствии с нововведением расширен перечень амортизируемых основных средств, в отношении которых к основной норме амортизации можно применять повышающий коэффициент, но не более 3. Новшество распространяется на активы, используемые только для осуществления научно-технической деятельности, поэтому оно не применяется, если амортизируемые основные средства используются только в научной или технической деятельности.

Организация вправе самостоятельно решить, будет ли она применять этот коэффициент, и если да, то она указывает его размер в учетной политике. Глава 25 НК РФ не рассматривает особенности применения специальных коэффициентов во времени, поэтому не ограничивает право организации применять новый коэффициент с января 2008 г. к тем основным средствам, по которым уже начисляется амортизация. Официальная позиция фискальных ведомств по этому вопросу пока отсутствует, а она может быть другой.

Исключительные права и права пользования. Добавлен пп. 2.1, содержащий расходы на приобретение:

- исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау);

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

- права на использование данных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Несмотря на то что на основании этой нормы расходы будут учитываться с 01.01.2008, многие из них согласно п. 1 ст. 346.16 НК РФ можно учитывать сейчас. Исключительные права на вышеуказанные результаты интеллектуальной деятельности представляют собой нематериальные активы, расходы на которые указаны в пп. 2 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Правда, с 01.01.2008 последнюю норму нельзя будет применять в отношении НМА, первоначальная стоимость которых не превышает 20 000 руб.

Расходы на приобретение права пользования на результаты интеллектуальной деятельности "упрощенец" тоже может учесть на основании пп. 19 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Он позволяет учесть расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем. Его пп. 32 разрешает учесть периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Таким образом, в 2008 г. пересекутся нормы об учете расходов на приобретение исключительных прав и прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, поэтому потребуются дополнительные разъяснения.

Патентование и правовые услуги. Новый пп. 2.2 разрешает учесть расходы на патентование и (или) оплату правовых услуг по получению правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности, включая средства индивидуализации. Налоговый кодекс и новшества не расшифровывают понятие "патентование", значит, могут возникнуть разногласия по его трактовке. На это указано в Заключении Правового управления Аппарата ГД ФС РФ к проекту данного Закона: в тексте законопроекта не уточнено, какого рода "расходы на патентование" имеются в виду. В общем случае под такое определение подпадают несколько видов затрат: расходы на подготовку патентной заявки, расходы на оформление патента, расходы на поддержание патента, а также расходы на патентование за рубежом. Субъект права законодательной инициативы не уточняет, какой из видов затрат имеется в виду, а возможно, и вся их совокупность.

НИОКР. В п. 1 ст. 346.16 НК РФ законодатель добавил пп. 2.3 об учете расходов на НИОКР, признаваемых таковыми в соответствии с п. 1 ст. 262 НК РФ. Это расходы:

- относящиеся к созданию новой или усовершенствованию производимой продукции (товаров, работ, услуг), в частности расходы на изобретательство;

- на формирование Российского фонда технологического развития, иных отраслевых и межотраслевых фондов финансирования НИОКР, зарегистрированных в установленном порядке.

Законодатель не указал порядок их учета. Пункт 2 ст. 346.16 НК РФ не содержит положения о том, что они учитываются в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 262 НК РФ. Поэтому неясно, как, например, нужно учитывать расходы:

- в случае осуществления НИОКР в несколько этапов, по окончании которых сдаются результаты;

- если расходы не дали положительного результата;

- в переходном периоде, когда НИОКР начались до 01.01.2008, а будут признаны выполненными после этой даты.

Отсутствие разъяснений законодателя породит правовые пробелы, которые могут привести к налоговым спорам.

"Акты и комментарии

Подписано в печать

Если меня нет не форуме, значит я усердно работаю

Мы приходуем программное обеспечение Виндоус 10.01.2008г.

Содержит ли он в себе НДС или это освобожденный оборот по НДС НК РФ пп 26 п2 ст 146.

В рамках программы по созданию благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности принят Федеральный закон от 19.07.2007 № 195-ФЗ (далее - Закон № 195-ФЗ). К операциям, освобождаемым от обложения НДС, он отнес реализацию исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Соответствующий подпункт 26 добавлен в пункт 2 статьи 149 НК РФ.

Вопрос: Распространяются ли положения пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ в целях исчисления НДС на операции по реализации исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных на основании лицензионных договоров, заключенных в электронном виде с применением электронной цифровой подписи? (Консультация эксперта, Межрегиональная ИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам, 2008)

Ответ: Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Требования к лицензионному договору установлены ст. ст. 1235 и 1286 Гражданского кодекса РФ.

Статьей 1235 ГК РФ установлено, что по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность лицензионного договора (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Статья 1286 ГК РФ устанавливает особенности заключения лицензионного договора по предоставлению права использования произведения. В п. 2 указанной статьи также говорится о необходимости заключения лицензионного договора в письменной форме.

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Правовые условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе, установлены Федеральным законом от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" (далее - Закон N 1-ФЗ).

В соответствии со ст. 4 Закона N 1-ФЗ электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих условий:

сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания;

подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе;

электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи.

При этом электронный документ с электронной цифровой подписью имеет юридическое значение при осуществлении отношений, указанных в сертификате ключа подписи (п. 2 ст. 4 Закона N 1-ФЗ).

Таким образом, лицензионный договор, составленный в электронном виде с применением электронной цифровой подписи, является юридически значимым при соблюдении требований ст. 4 Закона N 1-ФЗ.

Следовательно, положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ распространяются на операции по реализации исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, совершенных на основании лицензионных договоров, заключенных в электронном виде с применением электронной цифровой подписи, если указанные договоры составлены в соответствии с требованиями ГК РФ и Закона N 1-ФЗ.

Освобождение от НДС по пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ – применение к электронным «товарам» в компьютерных играх

В настоящее время юристы «Щекин и партнеры» представляют интересы компании «Мэйл.Ру Геймз» в судебном споре с Инспекцией ФНС России № 14 по г. Москве. Это дело уже привлекло внимание СМИ. В нем поставлен довольно интересный вопрос: освобождается ли от НДС продажа товаров в онлайн-играх.

Суть спора сводится к применению нормы-освобождения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ к предоставлению прав на программные продукты компании - многопользовательские компьютерные игры, игровой процесс в которых ведется в Интернете в режиме онлайн.

Напомню, что в соответствии с этой нормой от НДС освобождаются, в частности, операции по предоставлению прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора. Из формулировки нормы можно выделить следующие условия применения освобождения: 1) операция должна состоять в передаче права использования на программу для ЭВМ; 2) операция должна регулироваться лицензионным договором.

Бизнес компании в качестве оператора игр строится на так называемой freemium модели. Сущность этой модели в том, что в саму игру можно играть бесплатно, но за определенные преимущества в этой игре (повышение характеристик персонажа, костюмы для персонажа, карты локаций и т.д.), именуемые компанией «Дополнительным функционалом», нужно заплатить.

С юридической точки зрения это выглядит следующим образом: компания путем размещения публичной оферты на сайте игры заключает с физическими лицами лицензионные соглашения, по условиям которых им на бесплатной основе предоставляется право использования игры, а на платной основе – право использования Дополнительного функционала.

Гражданское законодательство не предусматривает никаких иных договорных способов распространения компьютерных программ в сети Интернет (о материальных носителях речи в данном случае не идет), кроме договора уступки исключительных прав и лицензионного договора (ст. 1234, 1235 ГК РФ), в том числе и в тех случаях, когда речь идет о «пользовании» программой (п. 3 ст. 1286 ГК РФ, п. 38.2 совместного Постановления Пленума ВАС РФ и ВС РФ № 5/29 от 26.03.2009 г.).

Является ли игра программой для ЭВМ? (ст. 1261 ГК РФ). Это бесспорно. Роспатент уже давно регистрирует игры в качестве программ для ЭВМ - и не только для компьютеров, но и для мобильных устройств. Более того, с этим не спорит и налоговый орган. Не спорит он и с тем, что дополнительный функционал – это часть игры как программы для ЭВМ, что, безусловно, также правильно – с технической точки зрения дополнительный функционал представляет собой набор команд, изначально «зашитых» в программный код игры, и связанные с этими командами аудио, видео и графические файлы.

Уплачивая денежные средства, пользователь активирует ту или иную команду – иными словами, пользуется тем или иным элементом программного кода, причем это происходит автоматически, без какого-либо участия сотрудников компании. Следовательно, он использует программу для ЭВМ.

Раз игра – программа для ЭВМ, а дополнительный функционал – ее элемент, и предоставление прав по использованию как программы, так и ее элемента осуществляется на основании лицензионного договора, значит, все условия применения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ к получаемым от физических лиц платежам компанией соблюдены.

Так какая же правовая позиция у налогового органа, который оспаривает законность применения компанией льготы?

Налоговый орган, конечно, утверждает, что речь идет о возмездном оказании услуг (п. 5 ст. 38 НК РФ, Глава 39 ГК РФ). Но этот аргумент явно не обоснован – если речь идет о распространении программного обеспечения (что признает и налоговый орган), которое может осуществляться только в правовой форме договора уступки исключительных прав на него или лицензионного договора, то о договоре возмездного оказания услуг речи идти не должно.

В общем-то, ключевой аргумент налоговиков, причем аргумент явно не правовой, а «эмоциональный» – компания причиняет ущерб бюджету.

Но, позвольте, какой может быть ущерб бюджету в том, чтобы законно пользоваться льготой (освобождением), установленной регулятором бюджета (то бишь, законодателем) для стимулирования определенной отрасли экономики?

А норма пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ – это, как представляется, именно стимулирующая льгота, адресованная креативному сектору, состоящему из производителей объектов промышленной интеллектуальной собственности (патенты) и IT-индустрии.

Компания Мэйл.Ру Геймз имеет в штате несколько сотен человек, большую часть из которых составляют программисты, дизайнеры и другие специалисты, участвующие в разработке и адаптации игр. Она является реальным производителем IT-продукции (попросту, софта). Поэтому она имеет все основания претендовать на применение льготы наравне со всеми иными производителями программного обеспечения.

Наконец, единственное отличие формы, в которой компания получает прибыль от распространяемых ей игр, от «классической» формы лицензионных договоров, заключается в том, что доход от распространения ПО в виде игры она получает не в виде платы за саму игру, а в виде платы за использование отдельных ее элементов.

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

При указанных обстоятельствах налицо дискриминационный подход к компании со стороны налогового органа: получается, что к организациям, которые взимают плату за пользование своим программным обеспечением в целом (например, за платные онлайн-игры или антивирусные программы – Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 1407/11 по делу ЗАО «Лаборатория Касперского») льгота может применяться без каких-либо ограничений, а к организациям, которые делают платным только какие-то элементы таких программ (функционал игры, обновления, дополнения, отдельные функции), льгота применяться не должна?

Представляется, что такая дискриминация по способу платежа не имеет под собой никаких законных оснований при том, что экономическая суть операции в обоих случаях одинакова: распространение программы для ЭВМ в сети Интернет.

  • 8169
  • рейтинг 9

Юридические семинары для профессионалов

1 декабря 2017 в Сколково пройдет Skolkovo LegalTech

Конференция по современным технологиям и проектам LegalTech

Подготовка и ведение дела в Верховном Суде РФ. Семинар

Похожие материалы

Комментарии (24)

При применении указанного положения судам надлежит учитывать определения понятий "товары", "работы", "услуги", "реализация товаров (работ, услуг)", данные в пунктах 3, 4, 5 статьи 38 и в пункте 1 статьи 39 Кодекса, если иное содержание этих понятий не предусмотрено положениями главы 21 НК РФ.

В частности, необходимо принимать во внимание, что статья 148 Кодекса исходит из более широкого понятия услуг, включая в них аренду, передачу и предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав и ряд других гражданско-правовых обязательств".

- по пп.26 - "реализация исключительных прав и т.д.", которая услугами не является;

- в рассматриваемом случае - некие "услуги", которые с реализацией исключительных прав не связаны.

Достаточно интересные выводы, например:

"Суд приходит к выводу о том, что представление возможности использования

дополнительного функционала игры (ДФИ) в целях облегчения игрового процесса и

более быстрого развития игрового персонажа является по своей сути договором

оказания платных услуг и имеет отдельное регулирование в анализируемом

период с 01.09.2012 по 25.07.2013 по вопросу достоверности определения таможенной

стоимости наклеек, ввезенных по спорным ДТ. По итогам камеральной таможенной

проверки таможенным органом составлен Акт от 21.05.2014 №

10221000/400/210514/А00 221 (далее - Акт) и приняты решения о корректировке

таможенной стоимости товаров от 22.05.20142 (далее - Решения), в которых

таможенный орган пришел к выводу, что заявленная Обществом при таможенном

оформлении стоимость каждой наклейки должна быть увеличена на сумму

лицензионного платежа, уплачиваемого Обществом за однократную загрузку

программного обеспечения (операционной системы Microsoft Windows 7) на

произведенный Обществом в Российской Федерации персональный компьютер

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему - позвоните прямо сейчас:
+7 (499) 455 09 86 (Москва)
+7 (812) 332 53 16 (Санкт-Петербург)
Это быстро и бесплатно!

Hewlett-Packard. По мнению таможенного органа, такой лицензионный платеж

относится к наклейке и является условием продажи наклейки Обществу.

По моему скромному мнению, работа программы представляет собой так называемое "практическое применение положений, составляющих содержание произведения" и не может быть использованием вообще, как нас учит п. 3 ст. 1270 ГК.

Мероприятия

Вакансии

Журналы

Подписка на электронную версию

2010 - 2017 © ООО "Редакция журнала "ЗАКОН"

Портал функционирует при финансовой поддержке Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям

Рекомендуем посмотреть:

Как отменить судебный приказ

Право пожизненного наследуемого владения

Понижение в должности без согласия работника

Стоп лист сбербанка для физических лиц